股东会决议违反法定程序应予撤销
作者：杨春宝高级律师 来自：法律桥 时间：2009-5-20 15:27:57 点击：
2006年10月，自然人A和B共同出资设立C公司，其中A、B分别持有C公司48%、52%的股权。C公司章程约定：股东会会议分为定期会议和临时会议，召开股东会会议，应当于会议召开１５日以前通知全体股东。股东会会议由执行董事召集并主持，执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持。C公司成立时，选举A为执行董事，B为监事，聘任A为经理。以上职务任期均为３年。
2009年3月23日，B通过速递方式向A邮寄临时股东会通知。通知内容为：C公司定于2009年3月25日召开临时股东会，议题为“关于保障公司股东合法权益及公司资产管理办法”。A签收该通知后，提议将会议召开时间推迟到3月29日并得到B的同意。
2009年3月29日，C公司召开临时股东会，B和A参加了会议并在会议签到表上签字。会议由C公司出纳D负责记录，由B主持，讨论了“关于保障公司股东合法权益及公司资产管理办法”的议题，并临时增加了人事任免的议题�；嵋榧锹忌霞窃氐牧偈惫啥峋鲆槲骸按蛹慈掌鹈馊执行董事及经理职务，暂由B管理公司一切业务”。B在会议记录上签字，A没有在会议记录上签字。
请问，C公司的这份股东会决议是否合法有效？A应当怎么办？
关于C公司的股东会决议是否合法有效，取决于其决议内容是否违反法律、行政法规的规定，也就是说要考查这份股东会决议是否违反了法律和行政法规（指国务院颁布的条例等规范性文件）的强制性规定。C公司这份股东会决议仅对公司的人事任免事项作出决议，属于公司自治范畴，并不违反法律法规的规定，因此，它是有效的。
但是，公司作出的股东会决议不仅应当不违反法律法规的强制性规定，而且应当符合公司章程的规定。同时，股东会决议还必须符合程序性要求，如果股东会会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。因此，A作为C公司股东可以考虑申请撤销这份股东会决议，申请撤销可以从程序违法入手。
一、关于B召集并主持临时股东会会议
依据《中华人民共和国公司法》第四十一条的规定，就不设董事会和监事会的有限责任公司而言，股东会会议由执行董事召集和主持；执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
根据该规定，股东会的召集和主持顺序依次为执行董事、监事、股东。监事召集并主持股东会会议的前提是执行董事不能或者不履行召集、主持股东会会议的职责。如果执行董事履行了该项职责，就排除了监事的相应权利。
此外，公司法第四十条规定了监事具有提议召开临时股东会的权利，即监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时股东会的，应召开临时股东会。由上述规定可知，监事可以向执行董事提议召开临时股东会，如果执行董事予以拒绝、不能履行或不履行召集和主持会议的职责，监事才可以自行召集和主持。
在本案中，B如果要求召开临时股东会，其权利为就此问题向A提议，并由A召集和主持临时股东会。只有在A未响应B的提议，不能履行或不履行召集和主持会议的职责的前提下，B才可以自行召集和主持会议。而实际情况是，B在未向A提议召开临时股东会、且无证据表明A不履行或不能履行其作为C公司执行董事前述职责的情形下，擅自自行召集了临时股东会并担任了该次临时股东会的主持人。B的上述行为，违反了公司法关于股东会召集和主持程序的强制性规定，因而，该次临时股东会所作出的决议是可撤销的。A作为C公司股东可以据此申请撤销这份股东会决议。
二、关于临时股东会召开过程中临时增加议题。
C公司临时股东会通知中会议议题为“关于保障公司股东合法权益及公司资产管理办法”。但会议除讨论上述议题外，还临时增加了人事任免议题。
公司法仅规定股份有限公司召开股东大会，会议议题为必须通知的事项，股东大会不得对会议通知中未列明的事项作出决议。对于有限责任公司股东会会议召开过程中是否可以临时增加议题，公司法没有明确规定，也没有要求有限责任公司股东会会议必须通知会议审议的事项。可见，有限责任公司召开股东会，并不禁止会议期间临时增加议题和对增加的议题进行表决。
综上所述，我们认为，C公司的临时股东会召集、召开过程中存在程序上的瑕疵，即会议的召集人和主持人违反了公司法的程序性规定，这份股东会决议是可撤销的，A可以自决议作出之日起六十日内向公司所在地人民法院起诉，请求撤销这份股东会决议。(本文载于《科技创业》2009年第5 期)
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首席主持律师：上海杨春宝高级律师
上海最早的70后高级律师。入选国际知名法律媒体China Business Law Journal“100位中国业务优秀律师”，荣获Finance Monthly“2017中国TMT律师大奖"，并入围Finance Monthly“2016中国公司法律师大奖”，系Asia Pacific Legal 500和Asia Law Profiles多年推荐律师，中国贸促会/中国国际商会调解中心调解员，具有上市公司独立董事任职资格、系上海国有企业改制法律顾问团成员，具有丰富的投资、并购法律服务经验。[详细介绍>>>]
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